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淺論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》下賣方的知識產(chǎn)權擔保義務/肖琴

時間：2024-08-15 16:59:30 25

淺論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》下賣方的知識產(chǎn)權擔保義務

肖琴

論文摘要

所謂賣方知識產(chǎn)權擔保，是指在貨物買賣法律關系中，賣方有義務保證，對于其向買方交付的貨物，任何第三方不能基于知識產(chǎn)權向買方主張任何權利或要求。

由于知識產(chǎn)權具有無形性、地域性、獨占性等特點，其權利人的專有權被他人侵犯的機會和可能性比物權等權利大的多。一旦第三人對賣方交付的貨物基于工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權提出權利或要求，買方對貨物的使用或轉售就會受到干擾，因為第三人可能向法院申請禁令，禁止買方使用或轉售貨物，而且還會要求買方賠償因侵權而造成的經(jīng)濟損失，所以規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權擔保義務，對保護買方的利益非常必要?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）第42條規(guī)定了賣方的知識產(chǎn)權權利擔保義務。

本文首先對42條的立法背景和立法目的作出介紹，接著對42條規(guī)定的賣方知識產(chǎn)權擔保義務及其責任的條件限制和責任的免除進行詳細的分析，最后指出由于42條內容的不確定性，建議當事人最好在合同中排除42條的適用。

一、前言………………………………………………………（4）

二、立法背景和立法目的……………………………………（4）

三、賣方的知識產(chǎn)權擔保義務及其責任限制………………（6）

（一）工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權

（二）第三人的任何權利或權利要求

（三）知道或不可能不知道

（四）目的國：雙方當事人在訂立合同時預期貨物將轉售或使用的國家

四、賣方知識產(chǎn)權擔保責任的免除…………………………（15）

五、結語………………………………………………………（15）

淺論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》下

賣方的知識產(chǎn)權擔保義務

一、前言

二、立法背景和立法目的

為了統(tǒng)一國際貨物買賣法，國際社會從上個世紀30年代起就開始致力于制定能夠被國際社會普遍接受的貨物買賣公約。羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會在30年代起草的《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》（the uniform law on international sale of goods,簡稱ulis）和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》（the uniform law on the formation of contract for international sale of goods,簡稱ulf）由于存在明顯的局限性和不足沒得到國際社會的認可。1968年，聯(lián)合國國際賣貿易委員會下的國際貨物買賣工作組在對以上兩公約修改的基礎上制定了《聯(lián)合國貨物買賣合同公約》（united nations convention on contracts for the international sale of goods,簡稱cisg，以下簡稱《公約》）草案。該公約草案于1980年3月，在由62個國家代表參加的維也納外交會議上正式通過。于1988年1月1日正式生效。

對于貨物買賣中第三人的知識產(chǎn)權權利，《公約》以前沒有任何公約曾做出規(guī)定；而對于貨物買賣中第三人權利，以前的公約中也只有《公約》的前身ulis第52條做出過規(guī)定。ulis第52條規(guī)定賣方有擔保買方對貨物的使用不受任何第三人權利和要求騷擾的義務。但是一般認為這里的“第三人權利和要求”主要是針對所有權瑕疵，它是否也包括了第三人的知識產(chǎn)權權利和要求，ulis沒有做出明確的規(guī)定。學界對此眾說紛紜。

在《公約》制訂初期，賣方的知識產(chǎn)權擔保問題沒有引起公約起草者的重視，根據(jù)資料記載，《公約》1977年草案更是明確規(guī)定公約不調整基于知識產(chǎn)權提起的第三人權利要求問題。盡管如此，逐步增長的國際貿易量使人們對國際自由貿易中知識產(chǎn)權的保護越來越關注，認識到必須對國際貿易范圍內的知識產(chǎn)權保護提供統(tǒng)一的規(guī)則。在起草1980年公約最后階段，聯(lián)合國國際貿易委員會成立了特別工作小組，起草關于賣方的知識產(chǎn)權擔保義務條款，該條款最后被接受為公約正式文本的第42條。

立法的目的有兩個：首要的目的是確定對于賣方交貨應承擔的不存在任何第三人基于工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權提出權利或要求的責任限制，通過規(guī)定賣方承擔此項責任以它在訂立合同是知道第三人權利要求存在為條件得以實現(xiàn)第一個目的；另一項目的是確定依據(jù)哪一個相關法律決定賣方是否違反了知識產(chǎn)權擔保義務，通過選擇適用貨物預計將被銷售或將被適用國家的法律，在其他情況下，選擇賣方營業(yè)地國家的法律，實現(xiàn)了第二個目的。由此可見公約制訂第42條的立足點在于對賣方知識產(chǎn)權擔保義務的限制。

三、賣方的知識產(chǎn)權擔保義務及其責任限制

根據(jù)《公約》第42條（1）的規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權利或要求為限，而且這種權利或要求根據(jù)以下國家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權為基礎的：（a）如果雙方當事人在訂立合同時預期貨物將在某一國境內轉售或做其他使用，則根據(jù)貨物將在其境內轉售或做其他使用的國家的法律；或者（b）在任何其他情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。

大多數(shù)法律體系——如果不是全部的話——都規(guī)定了賣方有知識產(chǎn)權擔保的義務。在國內法，這種規(guī)定是合適的。侵犯知識產(chǎn)權的責任最終由貨物的生產(chǎn)者承擔。法律允許賣方在承擔責任后再向生產(chǎn)者追究責任。

但是在國際貨物買賣中，賣方不可能在同樣的程度上對所有的知識產(chǎn)權侵權行為負責。首先，由于知識產(chǎn)權具有地域性、時間性的特點，知識產(chǎn)權在各國的存在狀況各不相同，而幾乎所有的侵權行為都是發(fā)生在賣方所在國之外，所以不能期望賣方對知識產(chǎn)權在其他國家的情況有完全的認識。其次，貨物在哪使用或轉售是由買方?jīng)Q定的，買方既有可能在締約前也有可能在締約后作出這種決定。而且

，轉買人也有可能將貨物帶至第三國使用，這些都不是賣方所能決定的。

所以，42（1）對賣方對買方承擔的貨物不存在任何第三人基于工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權提出權利或要求的責任進行了限制。該目的通過指明由哪個國家的工業(yè)產(chǎn)權法或其他知識產(chǎn)權法決定賣方是否違反了他的知識產(chǎn)權擔保義務達到了。如果雙方當事人在訂立合同時預期貨物將在某一國境內轉售或做其他使用，根據(jù)貨物將在其境內轉售或做其他使用的國家的法律，或在任何其他情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國的法律（營業(yè)地的確認須依據(jù)公約第10條的規(guī)定），第三人對貨物存在工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權或要求的，賣方就違反了他根據(jù)公約所負的義務。

要想對第42條有著深入的理解，必須對條文中的有關用語進行分析。

（一）工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權

何謂“工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權”呢？弄清楚這個問題非常重要，這直接關系到能否適用公約第42條。只有當?shù)谌颂岢鰴嗬驒嗬蟮母鶕?jù)落入了“工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權”這個概念范圍，買方才有權根據(jù)42條主張自己的權利。國際上很多有影響力的國際條約都對這兩個概念做出過界定。秘書處評論曾提到：“根據(jù)《建立世界知識產(chǎn)權組織公約》第2條，“知識產(chǎn)權”一詞雖然包含了工業(yè)產(chǎn)權，但是為了不引起爭議，還是將工業(yè)產(chǎn)權單獨列出?！?從秘書處的該處評論可以看出，對于何謂知識產(chǎn)權，它包含了哪些內容可以參照《建立wipo公約》第2條的規(guī)定。

國內有學者有不同意見，提出應該根據(jù)世界貿易組織〈與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議〉規(guī)定的wto成員知識產(chǎn)權保護的最低標準來理解知識產(chǎn)權的范圍。本人對此甚為贊同。因為隨著貿易的發(fā)展，世界各國對知識產(chǎn)權的認識不斷深入，商業(yè)秘密、原產(chǎn)地地理標志等已被普遍認為屬于知識產(chǎn)權的概念范疇，但是根據(jù)〈世界知識產(chǎn)權組織公約〉第2條的定義，知識產(chǎn)權只包括著作權及其相關權利、專利權、商標權和與防止不正當競爭有關的權利，范圍過于狹窄，不利于對知識產(chǎn)權的全面保護，與〈公約〉對知識產(chǎn)權全面保護的目的相違背。而且，截止1999年2月，wto組織的成員國已達134個，這說明〈與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議〉得到了國際社會的普遍接受，該協(xié)議中對知識產(chǎn)權的認定得到了國際社會的廣泛認可。因而以〈與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議〉來認定“知識產(chǎn)權”更有說服力。當然，在國際貨物買賣中，只有專利權、商標權和著作權是最重要的。

（二）、第三人的任何權利或權利要求

大部分國內法在規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權擔保義務時，通常要求第三人提出的權利或權利要求是有一定根據(jù)的，如美國的ucc2-312（3）就規(guī)定任何第三人提出的權利要求必須是公正的（“rightful”）。但是公約對此沒有限定，第42條規(guī)定：如果第三方基于工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權對貨物提出任何權利或權利要求，賣方都要對此對買方負責。也就是說，不管第三方的權利要求是否正當、有根據(jù)，只要第三方基于工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權對貨物主張權利和權利要求，賣方就違反了他的知識產(chǎn)權擔保義務。原因在于一旦第三方對貨物提出要求，直到該爭議解決，買方一直要面對訴訟和對第三方承擔責任的可能。必須對買方不因購買貨物而引來訴訟的合理期望加以保護。就算賣方能夠斷言第三方的權利要求是沒有根據(jù)的，或者對一個誠實信用的賣方來說，根據(jù)適用的準據(jù)法，他提供的貨物并不侵犯第三方的合法權利，賣方依然要對買方承擔違約責任，因為不管是在哪種情況第三方都有可能提訟，而這對買方來說是既費時又費錢的，而且不管哪種情況，都會對買方使用或轉賣貨物造成遲延。這些都是賣方引起的，應該由賣方消除。

根據(jù)秘書處評論，這條并不是說每次第三方對貨物提出微不足道的權利要求時，賣方就要承擔違約責任。而是說應該由賣方承擔向買方證明該權利要求是微不足道的證明責任，直到買方滿意。（此時，根據(jù)公約71條，買方可以中止履行義務如果他有合理根據(jù)認為賣方將不履行大部分重要義務。）如果買方認為該權利要求并不是微不足道的，賣方就必須采取適當?shù)拇胧┦关浳锩馐苓@種權利要求的困擾。（雖然賣方最后通過訴訟可能能成功地將貨物從這種權利要求中解脫出來，但是對買方來說，訴訟很少能在一段合理的時間里結束。如果訴訟不能在一段合理的時間內結束，賣方必須要么替換貨物，要么使第三方放棄權利要求，要么對買方因此要求所遭受的任何潛在損失提供充分的補償。）否則，買方可以依據(jù)第45條的規(guī)定主張權利。

最后，第三人的權利要求只要以某種方式表明其存在即可，不要求該權利要求以特定方式提出，或者第三人向買方提訟。

（三）知道或不可能不知道

公約規(guī)定，賣方只對在訂立合同時知道或不可能不知道的第三方權利或權利要求承擔知識產(chǎn)權擔保責任。對“知道或不可能不知道”，在公約的起草過程中就有代表提出，這兩個詞是同意反復，應該把“不應該不知道”刪掉。何謂“不可能不知道”，該詞的含義十分之模糊，因而歷來是研究公約的學者的爭論重點。

秘書處評論認為：“如果此項權利要求是根據(jù)發(fā)生爭議的國家已經(jīng)公布的專利申請或專利權的授予提出來的，那么就是賣方不可能不知道的?！?也就是說，如果與貨物有關的第三人專利已在專利文獻上公布，商標、標識等已登記注冊，作為版權作品已經(jīng)公開發(fā)表，應推定賣方不可能不知道此項權利的存在。然而，由于種種原因，雖然沒有公布，第三方仍有可能擁有基于工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權而存在的權利或要求。在這種情況下，42（1）規(guī)定賣方不承擔責任。秘書處評論還進一步指出，不管是哪種情況，賣方都要對根據(jù)有關國家的法律，任何第三人是否對貨物存在工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權作出調查。schlechtriem同意秘書處評論，認為一旦爭議的財產(chǎn)權已被公布，賣方就應該承擔責任。當然也有不少學者持不同意見，如prager就認為賣方?jīng)]有這種義務；hubri認為42條（1）規(guī)定賣方?jīng)]有在全世界范圍內調查的義務。因為即使通過這種調查他能確定存在的權利，也很難確定那些毫無根據(jù)的要求。只有在賣方確知這種知識產(chǎn)權的存在又保持欺騙性的沉默的情況下，賣方才負有責任。 hubri解釋過于狹窄了。

本人認為“不可能不知道”并不意味著賣方存在調查義務。首先，從條文整體上來看，因為公約第42條同時還在第二款中規(guī)定，如果買方在訂立合同時知道或不可能不知道此項權利或要求的，賣方不負有責任。如果“不可能不知道”意味著賣方存在調查義務，那么也就意味著買方同樣存在著這樣的調查義務（enderlein認為雖然用語相同，也并不意味著買方與賣方一樣存在著在他的國家或目的國調查專利情況的義務。）這樣，對第三方的知識產(chǎn)權存在情況，如果賣方不可能不知道的話，買方也就不可能不知道，依據(jù)第42條（b），賣方就不用承擔責任。這樣的話，這樣的用語就完全沒有存在價值了。我比較贊同honnald教授的觀點。公約在不同的地方使用了不同的用語表明公約對有關事實要求的認知程度。如公約第9條就規(guī)定除非另有協(xié)議，雙方當事人應視為已默示地同意對他們的合同或合同的訂立適用雙方當事人已知道或理應知道的慣例，……。所謂“理應知道的事實”包括了那些當事人存在調查義務并且一經(jīng)調查就能查出的事實。但是“不可能不知道”并不意味著當事人存在調查義務。所謂“不可能不知道的事實”是指就擺在眼前的事實。也許該事實不是顯而易見的，但

是，只要當事人認識上不存在疏忽就能夠輕易得認識到。公約使用該詞目的在于稍微得減輕買方的證明責任（……slightly to lighten the burden of proving that facts that were before the eyes reached the mind.）。

考慮以下這個案例：

假如，賣方a，是在美國成立的一個并不是經(jīng)常做皮鞋買賣的小貿易公司，賣了一批標識有“soda”商標的皮鞋給

根據(jù)上一段的分析，由于賣方不存在知識產(chǎn)權調查的義務，又他只是對皮鞋買賣偶爾為之，因而他不知道也不可能知道中國第三人知識產(chǎn)權的存在，所以他對b公司不承擔知識產(chǎn)權擔保責任。在這種情況下，為了自身的利益，買方最好自己，對目的國的知識產(chǎn)權情況進行調查，或者在訂立合同時明確規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權調查義務。要是a公司是皮鞋貿易領域的專家，情況就會大為不同。由于他是專家，擁有這一貿易領域豐富的經(jīng)驗和知識，因而他對世界范圍該貿易領域的知識產(chǎn)權存在情況負有比一般賣方更大的義務，他有深入調查的義務。而且在這種情況下，賣方作為專家，也不可能不知道。

（四）目的國：雙方當事人在訂立合同時預期貨物將轉售或使用的國家

與本條的其他很多詞一樣，“預期”這個詞也是含義模糊、需要解釋的。不同的學者對該詞的理解各不一樣。但是有一點共識就是“當事人雙方所預期”并不意味著要有一個書面合同存在，雖然書面形式的存在更有利于事后發(fā)生糾紛時的舉證。所謂的“預期”只需要雙方當事人對可能性有所考慮就行，即當事人之間存在著合意，相互之間對于貨物將轉售或使用的國家意思上有所交流。當然，這種合意不以書面為要式，口頭形式也可以。按照當事人之間的交易習慣或約定，行為也可以達成合意。

公約條款中對“國家”使用的是“state”這一單數(shù)形式，并且公約條款規(guī)定知識產(chǎn)權根據(jù)的法律是某一轉售國或使用國的法律，或任何其他情況下，買方營業(yè)地所在國家的法律。從公約的用語和表述可以看出，公約旨在把賣方的知識產(chǎn)權擔保義務限定在一個國家的范圍內，而不是要求賣方在轉售國、使用國和買方營業(yè)地所在國三個范圍內承擔知識產(chǎn)權擔保義務。

如果在合同訂立時雙方當事人預期貨物將在a國轉售，但是最后貨物被買方在b國轉售，應該以哪個國家的法律作為認定知識產(chǎn)權的根據(jù)？秘書處評論對此做出了明確的答復：如果雙方當事人預期貨物將在一個特定的國家使用或轉賣，即使最后貨物是在一個不同的國家使用或轉賣，這個特定國家的法律仍然適用。需要注意的是：國際貨物買賣合同通常會包含禁止貨物再出口的條款，通過這個條款賣方可以保護自己受到來自未預期國家的要求的困擾。

四、賣方知識產(chǎn)權擔保責任的免除

第42條（2）（a）與第35條（3）規(guī)定的交貨不符相似。它規(guī)定如果在訂立合同時買方知道或不可能不知道貨物上存在第三人權利或要求的，賣方對買方不承擔知識產(chǎn)權擔保責任。這與41條的規(guī)定有所不同，41條只有在買方同意接受存在第三人權利或要求的貨物的情況下才免除賣方的責任。

第42條（2）（b）豁免賣方的責任，只要此項知識產(chǎn)權權利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵守買方所提供的技術圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格。在這種情況下，是買方而不是賣方最先采取行動制造侵權產(chǎn)品的，因而應該由他來承擔責任。按買方指令制造產(chǎn)品的賣方如果知道或不可能不知道制造的產(chǎn)品侵犯第三人權利，依據(jù)誠實信用原則，他有義務通知買方這種侵權的可能。

五、結語

法律的適用過程很大程度上是對法律的解釋過程。從本文以上部分的分析可以看出，由于公約第42條的有關用語含義過于模糊，賣方根據(jù)第42條所承擔的知識產(chǎn)權擔保義務的具體內容有著很大的不確定性。不同的學者對詞語的不同理解得出來的賣方權利義務非常不同，有時甚至完全相反。雖然秘書處評論的存在對我們更好得理解該條提供了很大幫助，但是仍然存在很多問題他沒有給出直接、明確的答復，甚至秘書處評論本身的一些觀點也是存在很大爭議的。因而，在國際貨物買賣中，雙方當事人不能根據(jù)公約第42條肯定得確定他們的有關權利義務及預測行為的法律后果。因而，建議當事人在訂立合同時排除公約第42條的適用，選擇其他法律或在合同中對賣方的知識產(chǎn)權擔保義務做出詳細規(guī)定。

參考文獻：

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